广州许霆与成都“许霆”

龙城飞将


　　两个“许霆”，广州许霆事情已经家喻户晓。

　　去年，成都也出现一个“许霆”。有人使用自动提款机取款后，不慎将信用卡遗忘在提款机内。成都“许霆”张力镜发现后，从卡内提取43000元现金。四川锦江区法院2008年2月28日对该案作出一审判决，张力镜犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑3年，缓刑4年，并处罚金2万元 。

法律规定

　　相似案件，其实性质不同，法律有不同的规定。
　　成都“许霆”案件，有明确的法律规定。《刑法》第一百九十六条：“有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的……冒用他人信用卡的”，构成信用卡诈骗罪。
　　广州许霆的行为，法律没有明确规定。法院定性为“盗窃金融机构罪”，但盗窃的本义是“秘密窃取”，这与许霆的公开行为极不相称。有人解释，这个“秘密”，是以许霆本人当时认为是秘密，就是秘密。有人解释，盗窃罪可以是公开的，抢夺罪倒可以是“秘密”的。还有人解释，盗窃罪，在法律上没有具体规定，不能荷求一定要用具体的规定对应许霆的行为。所以，根据这些解释，许霆一定是盗窃罪。这些解释，在刑法理论上，站不住脚；在逻辑上，充满矛盾；在法律上，直接违反了《刑法》第三条：“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑” 。

法律适用

　　刑事案件，难的是对犯罪事实的确认。通过一系列证据，形成一个完整的证据链条，确切发生了一个什么样的事情，这是很难的。云南的杜培武、湖北的佘林祥，都是对事实的认定错误，不是法律适用的错误。如果事实认定准确，对他俩人的判决就不能说是错误。
　　许霆案件，事实认定是清楚的，争议较大原因在于法律的适用上。
　　成都许霆案：事实认定清楚——根据刑法第三条，法律有明文规定为犯罪——根据刑法第一百九十六条定信用卡诈骗罪——态度较好，情节不严重——判决缓刑。这样的法院审理，一是坚持了罪刑法定，依法判决的原则，二是考虑到刑法的谦益性，考虑犯罪人的态度与情节，因而显示出法治框架下的人文主义关怀，体现出司法领域的民主与人权的理念。
　　广州许霆案：事实认定清楚——刑法第三条法无明文规定不为罪，但要给他定罪——找到刑法第二百六十四条，定盗窃金融机构罪，引起全国舆论哗然。

主观恶性

　　两人的主观恶性是相似的。两人都不是窃国大盗，都是生活在社会下层的贫苦百姓，都是初次犯事。

动因

　　有人用“诱惑侦查”来形容他俩的情况，但我不同意这种看法。他们俩人都是在天上掉下来的馅饼面前，一时把握不住自己，银行也不是有意设陷阱。就广州许霆案件而言，有人要追究银行的责任，这似乎扯得远了点。即便银行工作人员的行为构成渎职犯罪，与许霆也扯不上边，应当是另外一个案件。
我觉得，这两个人的行为，更像是“激情犯罪”。据统计激情犯罪“在我国已占到一般刑事案件的三分之一……并且呈愈演愈烈之势”。
　　“激情犯罪”的行为人没有犯罪预谋、犯罪计划，“小不忍出大祸”，犯罪行为有偶发性、突发性、极端性的特点，但犯罪冲动的蓄积、暴发却有一定的必然性，犯罪心理的构成既有教养、经历、性格因素，也有复杂的现实因素，这就是“激情犯罪”的魔鬼诱惑——“心魔”加外力。
　　我国刑法专家指出：“激情犯罪是指在强烈而短暂的激情推动下实施的暴发性、冲动性犯罪”。“激情犯罪是一种带有明显情绪、情感色彩的犯罪，在犯罪心理学中属于情绪性动机犯罪，其实质是行为人在消极激情作用下实施的犯罪行为” 。
　　激情犯罪的成因：第一，从主体看，这类人生活经历坎坷，遭受过较多失败，或是与自己的理想有较大差距，经常产生挫败感。性格内向、自卑，遇到消极激情事件的发生，立即会产生犯罪冲动，引发犯罪行为。第二，从社会地位看，社会弱势群体更容易产生激情犯罪。弱势群体经济困难、社会地位低下、社会资源分配不均，在心理上更多地体验到不平衡感与生活挫败感。第三，激情犯罪案件的诱因多为强烈的刺激事件，以两个“许霆”为例，“犯罪”行为具有突发性。相应地，这类激情犯罪的最终结果和社会危害并不是十分严重的。
　　国家审计署发布的2008年第2号公告，是2006年底结束的《18省市收费公路建设运营管理情况审计调查结果》 。2号公告指出:有16省市违规设立的收费站至2005年底共违规收取通行费146亿元。与许霆案件相比，这种收费简直就是明抢，试想，一个过路人，不留下买路钱怎么能过得了关卡？这种收费真正是有组织、有预谋的违法行为，为什么不是犯罪？刑法上有没有相应的规定？能不能构成强买强卖罪？
　　公诉人在庭审时说：“生活中难免有各种各样的巧合、诱惑和选择，以不变应万变的是我们内心的善和对法律的敬畏，别人的东西即便无人看管也不能拿，不义之财不可取” 。这个话是对的，但在现实中是难以做到的。比如对社会上有权有势、地位很高的人，也应当用这个标准来衡量，但实际上这类人更容易成为窃国大盗，不会去追求许霆情境下的“蝇头小利”。所以曾有人提出“高薪养廉”，实际上只是空想。地位高尚的人们尚且如此，更何况“许霆”们这些社会地位低下的人呢。

态度

　　成都“许霆”：认罪态度好，被判缓刑。
　　广州许霆的态度也是好的：一是他取钱后等着银行来找他。二是途中主动与银行联系过。三是一再要求他父亲代他还钱。

悔罪、悔过？

　　成都“许霆”，行为是刑法有明确规定的罪行，所以，他自知这一点，为自己的行为悔罪，为女儿取名“思忆”，为警醒自己。
　　广州许霆，其行为刑法没有相应的规定，所以，他对自己的行为，是悔过。但他为自己拙劣的辩护，却得到检察官的不满：说他“没有彻底的悔罪表现”。这都是“罪刑法定”、“无罪推定”害了他，他寄希望于依照法律的审理，但法庭的气氛却是他的罪与刑似乎已经事先设定了 。
　　如果许霆当庭是“悔罪”，他说，“我有罪，我犯了盗窃金融机构罪”，是不是凭他的这话就可以给他定盗窃罪？理由很充足，他自己都认了嘛！显然，如果没相应的事实和对应的法律规定支持，这样判决不符合现代法治精神。而许霆当庭只是“悔过”，并要求他的父亲帮他退赔，并为自己作了拙劣的辩护，此起公诉人不满，此时他“悔罪态度不彻底”，是不是他已经逃脱不了被定罪的命运？如此看来，他是认罪是有罪，不认罪也是罪，总之，认与不认，都是判他有罪。

退赔

　　成都“许霆”被抓后，积极退赔。
铁道部


旅游专列运输管理办法

第一章 总则
第一条 为适应旅游市场需求，规范旅游专列运输组织和管理，开辟新的运输经济增长点，提高运输市场占有份额，特制定本办法。
第二条 本办法所称旅游专列是指由旅行社或单位（以下简称包车人）要求临时开行并往返全部包用的旅客列车。
第三条 开行旅游专列应以方便用户、协调统一、合理利用、利益共享、发挥路网整体效益为原则，确保安全、舒适、有序。
第四条 本办法适用于直通旅游专列，局管内开行的旅游专列可参照本办法执行。

第二章 开行条件
第五条 开行旅游专列编组不少于12辆，载客车辆不少于10辆，宿营车只能使用1辆，原则上不得使用软卧车。特殊情况必须报铁道部批准。
第六条 旅游专列的车辆应尽量使用新型空调车。使用新型空调车时，服务设施和服务标准不低于“品牌旅客列车管理办法”规定的标准。使用普通客车时，车辆设备、设施，服务备品、卫生标准应符合《铁路旅客运输服务质量标准》的规定，每三辆车中应有一辆茶炉车。
第七条 旅游专列的值乘人员应经过培训合格持证上岗，不得临时雇佣或由其他工种人员顶替。
第八条 旅游专列的旅行速度不得低于同线路图定普通快车的速度。

第三章 申请和审批
第九条 包车人（如几家旅行社或单位同时包用一列车时，应提出一个牵头单位）应不少于25个工作日前向始发站或其上级客运主管部门提出开车要求并填写包车申请表（见附表1）。
第十条 接到开车要求部门应于2日内向上级客运主管部门提出开车申请表（见附表2）。
第十一条 旅游专列在京广、京九、京沪、京哈、陇海、浙赣六大干线跨局或跨部控分界口以及跨三局以上运行时，由铁道部审批。除此之外，由开车局与相邻局协商同意后，由开车局审批，报铁道部备案。在局管内开行时，由铁路局审批。需报铁道部审批时，由铁道部运输营运主管部门归口受理，由营运、调度部门制定阶段性方案后批复。
第十二条 审批部门自接到开车申请表日起，有固定运行线的，必须于3个工作日内，无固定运行线的，必须于5个工作日内，将申请表以电传形式批复申请部门。同意开车的，包车人必须于开车15日前向铁路局确认，具体开车时间在确认后以调度命令下达。
第十三条 车站接到批复后，要按照《铁路旅客运输规程》对包车的规定，与包车人签订包车合同并收取相当于运费20％的定金。当日售票的可不收定金。
第十四条 旅游专列本着质量最佳、效益最佳，同等条件以申报时间先后的审批原则安排开行。

第四章 运输费用
第十五条 包用普通旅游专列（载客车辆为硬座、硬卧，如混挂软座、软卧时，软座、卧软不超过载客车辆三分之一）时，票价按不低于标记定员90％核收。编组中软座、软卧辆数超过三分之一时，按全列标记定员核收票价。
产生空驶和编挂1辆餐车时，不收空驶费和餐车使用费。编挂餐车超过1辆时，超过的辆数核收餐车使用费。
使用全列新型空调车时，票价可在规定的上浮幅度内浮动。
旅游专列的旅游团体享受折扣优惠票价的同时，还可以按实际乘车人数享受20人中免费1人，超过20人每增加10人免费1人的优惠待遇。
上述优惠条件可由铁路局在此范围内自行掌握。
第十六条 包用全列软座（卧）或豪华列车时，按《铁路旅客运价规则》规定的定员核收票价和服务费；餐车、娱乐车核收使用费。
编组中餐车、娱乐车合计超过两辆时，超过的辆数按新型空调硬卧车标记定员收费。包车人对车辆设备、服务设施等另有需求时，可另议价格，但每辆车不得低于新型空调硬卧标记定员的收入。
第十七条 旅游专列编组不足规定辆数时，所欠辆数每辆按普通硬卧车（60人）标记定员票价的60％核收欠编费；中途站停留超过24小时、折返站停留超过48小时，自超过日起，按日核收停留费。不足12小时按半日核收。
第十八条 旅游专列单程里程通算计算票价。运行径路涉及国铁、地铁、合资铁路或特殊运价区段时，分段（国铁段加总）计算，加总核收（地铁、合资铁路段票价表见附表3）。
第十九条 旅游专列包车合同签订后，因不可抗力原因无法履行合同时，各方均不负违约责任。因非不可抗力原因，承运人违约时，双倍返还定金，包车人违约时，定金不退或按《铁路客运运价规则》标准，核收延期使用费或停止使用费。收取定金时，填写“客运杂费收据”，返还定金时，加倍部分填写“退款证明书”。

第五章 运输管理
第二十条 发站接到开车命令后，应立即通知包车人到站办理制票手续，定金冲抵运输费用。
旅游专列的运输费用由始发站使用代用票一次收清，其他站、车不得再另外收取
任何费用。填写代用票时，发到站栏填写如：北京——广州
广州——北京
旅游专列不从原径路返回时，按实际径路计算，以距始发站最远的停车站做为折返站填写票据。
第二十一条 代用票交包车人持有，并另复印一张交折返站。其余乘车旅客每人发给一张团体旅客证，团体旅客证随代用票使用有效。
第二十二条 旅游专列发车后，车票不办理中途改签、分乘、变径或退票。旅客自己要求中途下车出站时，凭团体旅客证出站，未乘区间车票失效，恢复旅行时应另行购票。
第二十三条 旅游专列不得超员运输，不得使用铁路公用乘车证。
第二十四条 旅游专列的旅客在运输中发生伤、病时，由列车长编制客运记录，载明系旅游专列旅客并记录代用票票号，车站按照一般旅客发生伤、病的规定处理。
第二十五条 旅游专列国铁段票价的60％和杂费列开车局收入，票价的40％列折返局收入，停留费列停留局其他收入。
第二十六条 旅游专列按票面记载人数分别统计始发局和折返局发送人数。
第二十七条 旅游专列始发局对每趟专列应向包车人发放旅游专列开行意见反馈表（见附表4），返回后由包车人将意见电传铁道部。
第二十八条 各铁路局于每月10日前将上月旅游专列（分直通与管内）开行情况统计表（见附表5）统计后电传报部。

第六章 运输组织
第二十九条 涉外旅游专列比照特快列车办理。旅游专列运行时分标准和技术站作业标准按运行图规定的特直快旅客列车标准执行。除有旅游需求的站办理旅客乘降外，其他站不办理客运业务。
第三十条 旅游专列根据旅游需要安排相对固定的运行线、临时运行线和到开时刻。遇特殊情况，可适当调整局管内图定普通旅客列车时刻。
第三十一条 旅游专列由客运机车牵引，机车交路按图定客运机车交路办理。旅游专列的车辆技术检查和上水作业、上餐料按照正常旅客列车办理。
第三十二条 各级行车有关部门要加强对旅游专列的组织，确保旅游专列安全正点。旅游专列的安全正点列入旅客列车正晚点统计；由于开行旅游专列而影响的其他货物列车，根据调度调整命令统计正晚点。
第三十三条 旅游专列车底在折返站停留时，折返站应上水、补油并提供列车整备，供电及乘务员住宿等条件。

第七章 奖惩
第三十四条 对于旅游专列开行信誉好、服务、卫生、车况、设备质量好、旅客和旅行社反响好的铁路局，铁道部将授予《旅游专列最佳组织单位》的称号，并在以后批准旅游专列时予以优先考虑。
第三十五条 对旅游专列开行中发现的问题，按照《铁路旅客运输服务质量监督监察办法》中关于服务差错处罚规定，对责任人和责任单位分别给予500元和2000元的处罚。
第三十六条 对旅游专列脏、乱、差，旅客或包车人反映强烈或有投诉的，给予全路通报批评并限期整顿。整顿期间不再批准开行旅游专列。
第三十七条 上水站不按规定给旅游专列上水的，按照服务差错给予处罚并通报全路批评。

第八章 附则
第三十八条 本办法未尽事项按《铁路旅客运输规程》办理。其他符合旅游专列开行基本条件的，比照本办法执行。
第三十九条 本办法自4月25日起实行，由铁道部运输局负责解释。原发《旅游专列运输组织管理办法》（铁运〔1999〕29号）同时作废。

附表1：旅游专列包车人申请表
----------------------------------------------
| 项 目 | 内 容 |
|--------------|--------------------------|
| 开行时间 | |
|--------------|--------------------------|
| 发 站 | |
|--------------|--------------------------|
| 中途停留站 | |
|--------------|--------------------------|
| 到 站 | |
|--------------|--------------------------|
| 停留时间 | |
|--------------|--------------------------|
| 经 由 | |
|--------------|--------------------------|
| 编 组 | |
|--------------|--------------------------|
| 人 数 | |
|--------------|--------------------------|
| 其他特殊要求| |
----------------------------------------------
××（单位）
×年×月×日（公章）

附表2：××铁路局旅游专列申请表
（编号： ）
------------------------------------------------
| | 内 容 |
| 项目 |----------------------------------|
| | 往程 | 返程 |
|--------|----------------|----------------|
|运行区段| | |
|--------|----------------|----------------|
|开行日期| | |
|--------|----------------|----------------|
|到达日期| | |
|--------|----------------------------------|
|停留时间| |
|--------|----------------------------------|
| | |到| | |到| |
| | |--|------| |--|------|
|中途停留| |开| | |开| |
| |----|--|------|----|--|------|
|站日期 | |到| | |到| |
| | |--|------| |--|------|
| | |开| | |开| |
|--------|----------------------------------|
| 经由 | |
|--------|----------------------------------|
| 编组 | |
|--------|----------------------------------|
| 担当 | |
|--------|----------------------------------|
| 定员 | |
|--------|----------------------------------|
|效益测算| |
|--------|----------------------------------|
| 备注 | |
|--------|----------------------------------|
| | |联系人| |
| 局意见| |------|--------|
| | |电话 | |
|--------|----------------------------------|
| 部意见| |
------------------------------------------------
×年×月×日（公章）

附表3：直通旅客列车分段计价地铁段票价表（试行）
------------------------------------------------------------------------------
| 普 通 列 车 |
|--------------------------------------------------------------------------|
| | | | | 加 快 | 硬 卧 | 软 卧 |
| 里 程 |硬座|软座|空调|----------|----------------|----------|
| | | | |普 |特 |上 |中 |下 |上 |下 |
|--------------|----|----|----|----|----|----|----|----|----|----|
| 1--40 |3 |4 |1 |1 |2 |3 |4 |3 |5 |5 |
|--------------|----|----|----|----|----|----|----|----|----|----|
| 41--80 |5 |9 |1 |1 |2 |5 |7 |7 |9 |11|
|--------------|----|----|----|----|----|----|----|----|----|----|
| 81--120|8 |15|3 |1 |2 |8 |9 |9 |14|15|
|--------------|----|----|----|----|----|----|----|----|----|----|
|121--160|11|19|3 |3 |6 |11|12|12|18|20|
|--------------|----|----|----|----|----|----|----|----|----|----|
|161--200|12|24|4 |3 |6 |14|15|16|22|24|
|--------------|----|----|----|----|----|----|----|----|----|----|
|201--250|15|28|4 |3 |6 |16|18|19|26|28|
|--------------|----|----|----|----|----|----|----|----|----|----|
|251--300|18|35|5 |4 |8 |19|22|23|31|34|
|--------------|----|----|----|----|----|----|----|----|----|----|
|301--350|22|41|5 |4 |8 |22|24|26|35|39|
------------------------------------------------------------------------------
------------------------------------------------------------------------------
| 新 型 空 调 列 车 |
|--------------------------------------------------------------------------|
| | | | | 加 快 | 硬 卧 | 软 卧 |
| 里 程 |硬座|软座|空调|----------|----------------|----------|
| | | | |普 |特 |上 |中 |下 |上 |下 |
|--------------|----|----|----|----|----|----|----|----|----|----|
| 1--40 |4 |7 |3 |1 |2 |4 |7 |4 |8 |8 |
|--------------|----|----|----|----|----|----|----|----|----|----|
| 41--80 |8 |15|3 |3 |6 |8 |11|11|15|16|
|--------------|----|----|----|----|----|----|----|----|----|----|
| 81--120|12|23|4 |3 |6 |12|15|15|20|23|
|--------------|----|----|----|----|----|----|----|----|----|----|
|121--160|16|28|4 |4 |8 |16|19|19|27|31|
|--------------|----|----|----|----|----|----|----|----|----|----|
|161--200|19|36|7 |4 |8 |20|23|24|32|36|
|--------------|----|----|----|----|----|----|----|----|----|----|
|201--250|23|43|7 |4 |8 |24|27|28|39|43|
|--------------|----|----|----|----|----|----|----|----|----|----|
|251--300|27|53|8 |7 |14|28|32|35|47|51|
|--------------|----|----|----|----|----|----|----|----|----|----|
|301--350|32|61|8 |7 |14|32|36|39|53|59|
------------------------------------------------------------------------------

附表4：旅游专列开行意见反馈表
------------------------------------------
| 项 目 | 内 容 |
|----------------|--------------------|
| 车 次 | |
|----------------|--------------------|
| 运行区段 | |
|----------------|--------------------|
| 开行日期 | |
|----------------|--------------------|
| |卧 具| |
| |------|--------------------|
|列车设备|车 窗| |
| |------|--------------------|
| |茶 炉| |
|--------|------|--------------------|
| |厕 所| |
| |------|--------------------|
|卫 生|车 厢| |
| |------|--------------------|
| |盥洗间| |
|--------|------|--------------------|
| |价 格| |
|餐车供应|------|--------------------|
| |质 量| |
|--------|------|--------------------|
| |正 常| |
|上 水|------|--------------------|
| |较 差| |
|--------|------|--------------------|
| |正晚点| |
|运 行|------|--------------------|
| |平 稳| |
|--------|------|--------------------|
| |沿途站| |
|收 费|------|--------------------|
| |折返站| |
------------------------------------------
××（单位）
×年×月×日（公章）
备注：请电传至010--63225574，路电：021--75574

附表5：××铁路局旅游专列开行情况统计
年 月
--------------------------------------------------------------------------------
|顺号|开行日期|车次|运行区段|载客车辆数|对数|发送人数|运营收入（往返）|
|----|--------|----|--------|----------|----|--------|----------------|
| | | | | | | | |
|----|--------|----|--------|----------|----|--------|----------------|
| | | | | | | | |
|----|--------|----|--------|----------|----|--------|----------------|
|合计| | | | | | | |
--------------------------------------------------------------------------------