本 案 如 何 处 理
兼谈对挪用公“款”的理解
夏冰

一、案情简介
犯罪嫌疑人何某某原系A国有公司经理，1995年4月何某某应B国有公司经理赵某某要求将本公司50万元公款打入B公司以解决B公司经营运作上的周转不灵。在50万元打入B公司后不久，赵某某利用自己职务之便将其中20万元挪用做个人营利活动（犯罪嫌疑人何某某并不知情）。1995年10月，赵某某不再担任B公司经理之职。为使自己挪用公款之事不被处理，赵某某找到何某某，将有关情况如实告之何某某，并请求何某某以A公司名义出具证明，证明A公司打入B公司的50万元中有20万元是给赵某某个人所用的。何某某碍于朋友情面，出具了该证明。赵某某遂持该证明回公司将帐目冲平，填补了自己挪用20万元公款所造成的空缺。之后，因为经营不善，赵某某拖欠该20万元一直未能归还A公司直至2001年2月案发。

二、意见分歧及评析
本案对于何某某是否构成犯罪产生了两种截然不同的意见：
第一种意见认为犯罪嫌疑人何某某不构成挪用公款罪。因为根据我国《刑法》第384条的规定构成挪用公款罪的一个必备条件是“国家工作人员利用职务上的便利”挪用本单位公款。而本案之中A公司的50万元已经打入B公司帐户，并且赵某某在告之何某某之前已经将20万元公款挪做己用。那么，作为何某某他有什么权力去支配他？既然何某某没有权力支配这20万元，那么他又如何利用职务之便将其挪为个人所用？既然没有利用职务之便将本单位公款挪做私用，那么何某某又如何构成挪用公款罪？除此之外，挪用公款罪所侵犯的客体是公款使用权和国家财经管理制度，在赵某某将20万元公款挪做己用之后危害已经造成，而不以何某某的行为为转移。对这种危害结果应当处罚的对象是赵某某，而不应该由何某某承担。因此犯罪嫌疑何某某挪用公款罪。
第二种意见，也是笔者所支持的意见，就是犯罪嫌疑人何某某构成挪用公款罪。支持犯罪嫌疑人何某某不构成犯罪的理由主要是何某某不能支配不在其控制之下的这20万元，以及一事不能两罚。这些理由看似“言之凿凿”，细想之下却是“思之藐藐”，经不起推敲：
1、它混淆了犯罪嫌疑人何某某挪用的20万元就是A公司打入B公司的50万元中的一部分以及了犯罪嫌疑人何某某挪用公款的时间。而事实上，作为种类物的货币，特别是通过银行划拨的款项，并没有区别于同类货币的自身特点，只不过是一种权利和价值的象征。因此当A公司的50万元打入B公司后，它就完全是与B公司的财产融为一体的。因此犯罪嫌疑人何某某并没有挪用已经打入B公司的50万元。另外，在本案中，共发生过2次挪用公款的行为——第一次是1995年4月赵某某利用职务之便挪用B公司20万元为自己营利之用；第二次是1995年10月犯罪嫌疑人何某某利用职务之便挪用20万元给赵某某个人所用。
2、它混淆了犯罪嫌疑人何某某与赵某某的犯罪行为给国家造成的危害。持第一种意见的人认为挪用公款罪所侵犯的客体是公款使用权和国家财经管理制度，在赵某某将20万元公款挪做己用之后危害已经造成，而不以何某某的行为为转移。在这里我们需要明确国有资产是属于国家的，具体到每个国有公司只是代表国家经营和管理国有资产。在这种情况之下不能以给国家造成的绝对损害来衡量不法行为的危害，应当具体到每一个国有公司自身。举一个简单的例子，如果本案中B公司不归还A公司另外这30万元，难道就可以以国家没有受到“实际的”损失就听之任之？所以说赵某某的挪用行为是使B公司对20万元的公款的使用权失去控制，而犯罪嫌疑人何某某的行为就是使A公司承担了本来不应由其承担的对20万元公款的使用权失去控制的风险，使这20万元的使用权丧失可能转嫁到A公司。
3、它混淆了犯罪嫌疑人何某某与赵某某挪用公“款”的对象。赵某某所挪用的对象十分清楚，是我们理论及司法实践上一般所理解的确定的、没有争议的国有资金。而犯罪嫌疑人何某某所挪用的对象并不是有形的资金或物资，而是一种财产权利，更明确的说就是挪用了A公司的债权。当A公司将50万元打入B公司时，B公司取得这50万元的所有权，A公司取得以B公司为债务人的债权。退一步说即便是企业之间的资金拆借行为不合法，A公司依然享有从B公司返还财产的权利。正是由于犯罪嫌疑人何某某利用职务之便的行为，才使得A公司用对B公司的20万元债权填补了本应由赵某某承担的对B公司的债务，使得A公司20万元的债务人由B公司变为赵某某，从而使A公司的经营管理的国有资产使用权流入个人手中。
综上所述，犯罪嫌疑人何某某主观上有将本单位资金挪做个人所用，客观上利用职务之便处分了本单位的财产，实际上造成了本单位的20万元资金的使用权长期落入个人手中的危害结果，而且何某某的行为与危害结果之间存在着直接的因果关系。因此，犯罪嫌疑人何某某的行为已经构成挪用公款罪。

三、通过本案反映出的问题和建议
在阐述了犯罪嫌疑人何某某之所以构成挪用公款罪的理由之后，笔者想指出本案产生如此之大的争议的关键在于我们对于挪用公款罪的犯罪对象的一般理解不够广泛，已经不适应时代发展的要求。
一般意义上，“广义上的公款，是指公共款项、国有款项和特定款物以及非国有单位和客户资金的统称。……狭义上的公款，专指公共所有的资金款项，包括国有的资金款项、劳动群众集体所有的资金款项或用于扶贫和其他公益事业的社会捐助、专项资金”。 ① 这里对“公款”的理解是款项或者物资，都是具有一定物质表现形式的。笔者认为随着时代的发展、法律的完善、支付方式的新型化、多元化等的因素，仅将“公款”的形式局限于有形的款项或者物资，既不适应社会进步的要求，也不利于保护国有资产，这里的“款”应当进行扩散外延的理解，它还包括一种财产性权利。
第一，从理论研究看，明确“公款”包括财产性权利有一定基础。笔者认为虽然这里的“款”应当被理解为可以包括财产性权利没有明确的提法和规定，但在理论界及有关实践中确实也有如此理解和操作的。最典型的就是挪用公款进行担保的案件。众所周知担保有保证、抵押、置押、留置、定金这几种形式。而其中有部分形式在设立之时并没有发生物质形式上的财产转移，例如保证只是担保人保证在债务人不履行债务时按约定履行债务或承担责任的行为。在这种情况下，行为人处分的也仅仅是国有财产的财产性权利，而并不具体指向哪一个具体的款项或款物。
第二，从法律规定及实践看，明确“公款”包括财产性权利并不与有关法律冲突。笔者认为挪用公款中的“款”只是一个代名词，并不局限于“款项”，这点已经从《刑法》明文规定挪用特定款物构成挪用公款罪得到确定。既然“款”未被确定为款项或款物，就有了延伸理解的空间和法律可行性。此外，根据有关司法解释，挪用国库卷做挪用公款论也体现了在司法实践中实际上也有将挪用财产权利作为挪用公款的。因为归根结底国库卷并不是货币，它实际上也是一种债权体现，是以国家为债务人的债权体现。
第三，从危害性角度讲，也应当明确“公款”应当包括财产性权利。由于没有物质表现形式，这种挪用将更为隐蔽。但是其给国家所造成的损失和危害并不比一般意义上的挪用公款少。事实上，从会计学角度来讲国家的财产是由固定资产、流动资金、债权等组成的，我们当然不能只保护其中的一方面或几方面，而是应该全面保护。如果我们抱定现状、死守不变，只能使不法之徒有机可乘，从而使国有资产多了一个流失的途径。

注释：
①刘家琛 《新刑法新问题新罪名通释》 第960-961页

宁波市镇海区人民检察院
夏冰
铁道部


铁路运输企业工资总额与经济效益挂钩实施细则
铁道部


细则
根据铁道部、劳动部、财政部、国家计委《关于下达＜铁路运输、工业、物资供销企业实行工资总额同换算周转量和上交税金复合挂钩实施办法＞的通知》（铁劳〔1991〕147号）精神，在总结“七五”期间实行“万含”经验和存在问题的基础上，为贯彻按劳分配原则，充分调
动铁路运输企业和职工的积极性，促进增产、增收、提效，使铁路运输企业职工在全面完成各项生产任务的前提下，职工的实际收入水平有适度增长，部决定从一九九二年起铁路运输企业实行工资总额同换算周转量、运输收入和劳动效率挂钩（以下简称“工效”挂钩）。为此特制定本实施
细则。
一、挂钩指标及比例
铁道部对运输企业实行“工效”挂钩的指标，既要鼓励企业为国民经济创造优质、高效的换算周转量；又要鼓励企业增加收入，为铁路发展积累资金；还要鼓励企业节约用人、提高劳动生产率。因此，确定挂钩形式如下：
1、工资总额同换算周转量挂钩部分，浮动比例为1：1。
2、工资总额同运输收入（包括客货运输收入，行李、包裹收入，邮政运输及其他收入和纳税的建设基金）挂钩部分，按当年运输收入比核定的基数增加部分的5％增加效益工资。当年运输收入减少时，按相同比例扣减效益工资。
3、工资总额同劳动效率挂钩部分，运输企业当年新增效益工资的30％与各铁路局当年综合换算劳动生产率（即效率系数）挂钩。
二、基数的核定
1、工资总额基数（不包括物价补贴、原材料能源节约奖和堵漏保收奖）：
以铁道部按挂钩指标结算的上年度工资总额为基础，加上按政策规定当年允许核入基数的工资总额进行核定。
2、换算周转量基数：
以上年实际完成数为基础，加上按政策调整数进行核定。
3、运输收入基数：
以上年实际完成数为基础，加上按政策调整数进行核定。
三、基数的调整
实行“工效”挂钩后，原则上实行“增人不增工资，减人不减工资”的政策。但遇下列情况时，可相应调整挂钩指标基数：
1、在部下达的劳动工资计划内按国家政策规定接收的复员退伍军人、军队转业干部、大中专毕业生等，当年所需工资按实际发生数在挂钩工资总额外单列，下年度按接收人数和核定的平均工资计算的工资总额核入基数。
2、列入部定大中型新建、扩建、改建项目交付运营（临管）时，当年增人所需工资按核定数在挂钩工资总额外单列，下年度核入工资总额基数，同时相应调整挂钩指标基数。调整方法如下：
（1）新建铁路
运量按交付运营（临管）当年的计划运量并考虑实际情况核定；工资总额按核定的职工平均人数和平均工资核定；运输收入按交付运营时核定的计划数核定。对交付运营（临管）当年核定的运量与设计近期运量之间的差额，应按每条新线的实际情况制定运量增长的比例系数，随着运量
的增长按系数相应调整到设计近期水平，对运输收入也相应调整。
（2）营业铁路改造项目：
①新建复线和铁路电气化（包括随电气化技改项目）以及部定大、中型技术改造项目。工资总额按交付运营当中核定增加职工平均人数和平均工资核定。换算周转量和运输收入原则上按该新建铁路所在分局上年运输人员全员劳动生产率和运输人员全员人均运输收入额，与核定增加的职
工平均人数分别计算，并相应调整换算周转量和运输收入基数。
②客运、货运、客技站以及主要为本局服务的地区性编组站投产，原则上不调整工资总额基数；路网性编组站和较大的客运、货运、客技站投产，按交付运营当年核定增加的职工平均人数、工资总额的30—70％调整工资总额基数。
③新建货车车辆段、机械保温段、新增机械保温车按投产当年核定增加的职工平均人数和平均工资调整工资总额基数。
3、新增路外厂、矿企业专用线代办维修人员，当年按铁道部批准增加人数的工资总额在挂钩工资总额基数外单列，下年度按上年批准人数核定的平均工资计算的工资总额，核入工资总额基数。
4、变更跨局机车交路、旅客列车乘务和新开跨局旅客列车所需人员的工资总额，由部统一调整。
5、路局间管界调整，由相关局按照调整后换算周转量、运输收入和人员工资的变化情况作相应调整。
6、国务院批准的重大经济改革和工资改革措施对经济效益和工资影响较大时，经国家批准后另行解决。
四、考核指标
为保证完成国家计划，保证安全，对下列指标进行考核。
1、必须全面完成铁道部下达的货物发送量、煤炭发送量、晋煤外运量计划，对完不成者不发给新增效益工资。
2、必须全面完成铁道部下达的运输成本计划，视完成情况按《关于发布铁路运输成本节奖超罚暂行办法的通知》（铁劳〔1991〕129号）第四条规定予以奖、罚。


3、发生行车责任重大、大事故，按事故直接经济损失金额的比例（最多10％）扣减当年挂钩应提工资。发生职工伤亡事故，按铁道部（84）铁劳人字1878号文件第四条规定罚款数额的50％扣减当年挂钩应提工资。
五、挂钩工资总额的结算
当年挂钩应提工资总额＝核定的工资总额基数＋新增效益工资＋其他工资



其中：
1、新增效益工资＝核定的工资总额基数×当年实际完成的换算周转量增长幅度
＋当年运输收入增加额×5％＋核定的工资总额基数
×铁道部实行“工效”挂钩范围的企业的当年新增效益工资
增长幅度×30％×各铁路局综合换算劳动生产率系数



新增效益工资比核定的基数增长幅度较大时，对新增效益工资按下述规定进行结算：
新增效益工资比工资总额基数增长10％（含10％）以内全部结算；超过10～15％（含15％）部分按80％结算；超过15％以上部分按60％结算。
2、其他工资：
（1）按考核指标增减的工资，其中运输成本考核奖罚在年度财务决算后结算。
（2）按铁道部（92）铁劳字521号文规定应提取的提成奖。
（3）铁道部发给的一次性奖。
（4）当年接收的复员转业军人、大中专毕业生、部定大中型投产项目增人等实际发生的工资。
（5）当年部批准增加的路外厂、矿企业专用线代办维修人员的工资。
3、按挂钩指标和考核指标结算和工资总额比核定的基数减少时，减少的工资总额最多不超过核定的工资总额基数的20％。
4、部定的新建、扩建和改建大、中型项目培训人员不属“工效”挂钩范围，其工资按铁道部有关规定办理。
5、遇有特大自然灾害等，对运输生产有较大影响，从而影响工资总额时，经国家批准另行解决。
6、工资总额结算时，各铁路局应填报《铁路企业“工效”挂钩指标完成情况表》及《铁路企业“工效”挂钩工资结算表》一式四份报铁道部，由劳动工资司代部办理批复手续。
六、工资总额的预提
工资总额在年度结算前，各铁路局可根据本单位挂钩指标增长情况按月预提工资，但使用时应留有余地。年终结算时，当年预提的工资总额小于结算的工资总额时，节余的工资总额转入工资增长基金；大于结算的工资总额时，在下年度工资总额结算中扣除，并不得列入当年成本。
工资增长基金允许在年度之间调剂使用，以丰补歉。
七、富余人员的安置
实行“工效”挂钩后，原则上增人不增工资，减人不减工资。在部核定的包干人数以内，由于提高劳动生产率节约出来的人员，从岗位抽调出来，首先支援部定新建、扩建和改建大、中型项目，在培训期间，其工资可按铁道部规定办理；其次发展第三产业，从事多种经营，这些人员的
工资待遇在符合国家政策的前提下，原则不允许执行当地政府有关规定，其工资由多种经营单位列支；再次可支援集体所有制单位，发展集体经济，其工资可由集体单位列支。上述人员在原单位的工资总额基数不减。
未从主业生产岗位划出或转产、停产单位的人员，其工资仍由“工效”挂钩的工资中列支。
八、搞好企业内部的工资分配
根据本办法的原则精神，结合本局的实际情况，改进和完善原工资包干办法，将“工效”挂钩办法落实到各单位，并报部备案。同时要注意总结经验，不断改进完善。
职工个人的工资分配，是工资分配领域中的最终分配，要认真贯彻按劳分配的原则，多劳多得，奖勤罚懒，不搞平均主义。要向生产第一线的苦、脏、累、险和技术复杂责任重大的工种倾斜。
九、实行“工效”挂钩后，工资总额的发放要严格执行“双控”政策，当年工资支付能力大于工资总额计划时，按部下达的计划执行。如有特殊情况需要追加工资总额计划时，须按劳动工资计划管理程序报批。当年工资支付能力小于工资总额计划时，按工资支付能力发放，各单位工资
基金严禁出现赤字。同时，要加强工资基金的管理，处理好国家、企业、职工三者利益关系，职工实际平均工资的增长幅度要低于劳动生产率的增长幅度。
实行“工效”挂钩的运输企业对当政府的有关工资、津贴、补贴等规定，按国家和铁道部的有关规定办理。
十、实行“工效”挂钩，严禁弄虚作假，严格执行各项规定制度。
本办法自一九九二年度起试行。原铁道部下发的《铁路运输企业换算吨公里工资含量包干实施细则》（铁人劳〔1989〕152号）废止。



1992年8月31日